2024考研法律硕士(刑法)试题解析-刑法论述

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论述想象竞合作为实质一罪的的理由

答：（一）概念

想象竞合犯（观念竞合犯或想象数罪），是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个罪名的情况。

实质的一罪，是指外观上具有数罪的形式，但是，行为人基于特定之罪过形式，实施了一个危害行为，侵犯一种法益（复杂客体的情况下可能是两个或两个以上的法益），符合一个犯罪构成，实质上构成一罪的情形，包括想象竞合犯、结果加重犯、继续犯。这里所谓的实质，是指立法者无论如何只能将其在刑法上规定为一罪，而不可能规定为数罪。

（二）理由

1.我国通说上确定罪数的标准采取犯罪构成说，即凡是行为人以一个犯意，实施一个行为，符合一个犯罪构成的，就是一罪；凡是以数个犯意，实施数个犯罪行为，符合数个犯罪构成的，就是数罪。

2.想象竞合犯的要件

(1)行为人只实施了一个行为。这是构成想象竞合犯的前提条件，如果是实施了数个行为，则不可能构成想象竞合犯。

(2)一个行为触犯了数个罪名。想象竞合犯只能是一个行为触犯数个罪名，如果是数个行为触犯数个罪名，则是实际的数罪;如果是作为犯罪手段的行为或结果的行为分别触犯不同的罪名，则构成牵连犯，均非想象竞合犯。

综上对比可以看出，想象竞合犯的内容符合实质一罪的概念和内容，因此想象竞合犯属实质一罪的内容。

对想象竞合犯采取从一重罪处罚的原则。